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日前,某公安機(jī)關依法對凱信律師(shī)團隊代理的黃某某職務侵占案做出變更強制措施決定,對某采取監視居住的措施,李某被解除羁押措施,順利回家。
一(yī)、辯護律師(shī)
凱信律師(shī)團隊,福州凱信法律服務有限公司
二、處理結果
對犯罪嫌疑人李某變更強制措施為(wèi)監視居住。
三、争議焦點
1.犯罪嫌疑人李某之行為(wèi)是否構成犯罪?辯護人認為(wèi),嫌疑人李某與公司無任何關聯,其僅僅是作為(wèi)酒店銷售中介提供介紹服務并從(cóng)中賺取提成,現有證據不足以證實犯罪嫌疑人李某涉嫌職務侵占罪,并且該案隻有被告人供述,沒有其他證據的,不能(néng)認定被告人有罪和處以刑罰,故其行為(wèi)是否構成犯罪值得商榷。
2.對犯罪嫌疑人李某采取保候審是否具有社會(huì)危害性?辯護人認為(wèi),嫌疑人李某符合取保候審的規定,且此前沒有任何前科劣迹,平時一(yī)貫表現良好,屬初犯、偶犯,其主觀惡性及人身危險性較小(xiǎo),其行為(wèi)并不具有對、公共或社會(huì)秩序的現實危險性。
四、本站點評
凱信律師(shī)團隊接受當事(shì)人家屬之委托擔任被告人李某辯護人,凱信律師(shī)團隊的律師(shī)利用其豐富務實的刑事(shì)案件(jiàn)經驗,借紮實的理論功底為(wèi)當事(shì)人及時、準确地提供咨詢和解答。
凱信律師(shī)團隊針對本案依法提出辯護意見(jiàn):首先,凱信律師(shī)認為(wèi)犯罪嫌疑人李某是否構成犯罪值得商榷,且其符合《刑法》第六十五條關于取保候審之條件(jiàn),因此可對其變更強制措施為(wèi)取保候審。
五、主要意見(jiàn)
一(yī)、犯罪嫌疑人李某是否構成犯罪值得商榷,不宜對其長(cháng)期羁押。
經會(huì)見(jiàn)嫌疑人李某,辯護人了解到(dào),其一(yī)直個(gè)人從(cóng)事(shì)酒店銷售中介業(yè)務,即有客戶有租用酒店場地需求即可通(tōng)過其介紹選擇合适酒店,其從(cóng)中賺取相(xiàng)應業(yè)務提成。
1、嫌疑人李某存在借款墊資行為(wèi):共對外借款并墊資3000萬元,于某某于2017年(nián)7月(yuè)至2018年(nián)4月(yuè)還(hái)清。
其一(yī)、2016年(nián)6、7月(yuè)份,多(duō)年(nián)的朋友(yǒu)劉某找到(dào)他,稱某公司需要租用場地召開(kāi)會(huì)議,每次需一(yī)萬人參加、會(huì)議時間兩天(包含住宿、餐飲、場地使用等),李某向其介紹了某酒店,場地租賃費(fèi)用為(wèi)800萬元,該次會(huì)議主題為(wèi)防霧霾,且該會(huì)議已報(bào)備,治安支隊警官均在場,某公司人員(yuán)向酒店支付費(fèi)用。
其二、2016年(nián)8月(yuè)至12月(yuè),某公司又(yòu)分别召開(kāi)五次會(huì)議,每次需一(yī)萬人參加、會(huì)議時間兩天(包含住宿、餐飲、場地使用等),李某向其介紹了某酒店,場地租賃費(fèi)用為(wèi)800萬/次,其中8、9、10月(yuè)份是李某個(gè)人向其朋友(yǒu)張某借款為(wèi)公司墊付租賃場地費(fèi)用現金,共計2400萬。11月(yuè)份租賃費(fèi),系李某對外向多(duō)名朋友(yǒu)(向多(duō)人分多(duō)筆借款)借款墊付600萬、劉某墊付200餘萬,自(zì)2016年(nián),因某公司報(bào)賬存在障礙、酒店催款急,所以租賃費(fèi)用均彙集在李某處由李某向酒店支付現金。2016年(nián)12月(yuè)份,劉某墊付二三百萬,其餘由一(yī)個(gè)人轉賬至李某賬戶,由李某向酒店支付。上(shàng)述幾次會(huì)議已報(bào)備,治安支隊警官在場。
其三、2017年(nián)4月(yuè)至6月(yuè),某公司又(yòu)分别召開(kāi)三次會(huì)議,每次需一(yī)萬人參加、會(huì)議時間兩天(包含住宿、餐飲、場地使用等),李某向其介紹了某酒店,場地租賃費(fèi)用為(wèi)700萬/次,此次是某公司會(huì)議負責人于某某與其聯系,并向其工(gōng)商銀(yín)行轉賬2000萬餘元租賃費(fèi)用。上(shàng)述幾次會(huì)議已報(bào)備,治安支隊警官在場。
嫌疑人李某對外借款墊付了2016年(nián)8、9、10月(yuè)份、11月(yuè)份場地租賃費(fèi)用(分别墊付800萬、800萬、800萬、600萬)共計3000萬元,2017年(nián)7月(yuè)至2018年(nián)4月(yuè),于某某陸續向其還(hái)款3000萬元。
以上(shàng)會(huì)議内容主要有防霧霾、花園APP、智能(néng)家居主題,均未涉及吸收資金方面的宣傳,且每次會(huì)議均有治安支隊在場,無任何違法行為(wèi),嫌疑人李某也不可能(néng)判斷出有任何違法行為(wèi)。
綜上(shàng),嫌疑人李某與公司無任何關聯,且會(huì)議内容與吸收資金無關,其僅僅是作為(wèi)酒店銷售中介提供介紹服務并從(cóng)中賺取提成,其行為(wèi)是否構成犯罪值得商榷。
2、犯罪嫌疑人王某并未與他人串通(tōng)侵占公司财産。
據李某所述,公安機(jī)關目前指控罪名為(wèi)職務侵占罪。其構成該罪的前提隻能(néng)是其與于某某、劉某存在串通(tōng),李某需明知于某某、劉某侵占公司财産,共同将公司财産非法占為(wèi)己有。李某從(cóng)未與公司其他人接觸過,即便有公司證人證實李某、于某某、劉某存在串通(tōng),也不能(néng)排除于某某對于錢(qián)款性質未如實告知李某。
據李某所述,2017年(nián)7月(yuè)于某某曾向其工(gōng)商銀(yín)行賬戶轉賬3900萬,該款項系對李某墊資的還(hái)款及其取消會(huì)議應付酒店的違約費(fèi)用,且于某某對李某說多(duō)退少補,但在轉賬二天,于某某以急用錢(qián)為(wèi)名将該3900萬索回,李某便将該款項轉給于某某,後經協調,酒店并未索賠取消會(huì)議費(fèi)用,于某某與2017年(nián)7月(yuè)至2018年(nián)4月(yuè)間,陸續歸還(hái)其3000萬,李某将3000萬用于歸還(hái)借款的朋友(yǒu)。對此,偵查機(jī)關并未向相(xiàng)關借款人調查核實情況。
綜上(shàng),現有證據不足以證實犯罪嫌疑人李某涉嫌職務侵占罪,根據《刑事(shì)訴訟法》第五十三條之規定,對一(yī)切案件(jiàn)的判處都要重證據,重調查研究,不輕信口供。隻有被告人供述,沒有其他證據的,不能(néng)認定被告人有罪和處以刑罰。懇請貴院作出不予批準逮捕的決定。
二、嫌疑人李某符合取保候審的規定,可對其變更強制措施為(wèi)取保候審。
根據《刑事(shì)訴訟法》第六十五條之規定,公安機(jī)關、人民(mín)檢察院對可能(néng)判處管制、拘役或者獨立适用附加刑的犯罪嫌疑人可以采取取保候審強制措施,對可能(néng)判處有期徒刑以上(shàng)刑罰,采取取保候審不緻發生(shēng)社會(huì)危險性的犯罪嫌疑人可以采取取保候審強制措施,本案犯罪嫌疑人符合該規定:
(一(yī))即便構成犯罪,犯罪嫌疑人李某僅可能(néng)被判處有期徒刑。
犯罪嫌疑人李某涉嫌的罪名為(wèi)職務侵占罪,根據《刑法》二百七十一(yī)條 【職務侵占罪】公司、企業(yè)或者其他單位的人員(yuán),利用職務上(shàng)的便利,将本單位财物(wù)非法占為(wèi)己有,數額較大的,處五年(nián)以下(xià)有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年(nián)以上(shàng)有期徒刑,可以并處沒收财産。犯罪嫌疑人李某并未參與職務侵占犯罪,是否構成犯罪值得商榷,即便構成犯罪僅有可能(néng)被判處有期徒刑。
(二)對犯罪嫌疑人李某采取取保候審不至發生(shēng)社會(huì)危險性。
1、不可能(néng)實施新的犯罪:犯罪嫌疑人李某此前沒有任何前科劣迹,平時一(yī)貫表現良好,屬初犯、偶犯,對其變更強制措施為(wèi)取保候審,不可能(néng)實施新的犯罪。
2、犯罪嫌疑人李某僅提供酒店租賃中介服務,不知也未參與非法吸收公衆存款、也未參與職務侵占犯罪,其行為(wèi)并不具有對社會(huì)秩序的現實危險性。
3、不可能(néng)毀滅、僞造證據,幹擾證人作證或者串供:公安機(jī)關已經對李某涉嫌犯罪一(yī)案進行偵查,相(xiàng)關證據已經收集、固定,李某始終配合公安機(jī)關偵查活動,沒有過毀滅、僞造證據、幹擾證人作證或串供行為(wèi)。
4、不可能(néng)對被害人、舉報(bào)人、控告人實施打擊報(bào)複:李某不可能(néng)對上(shàng)述人員(yuán)實施打擊報(bào)複。
5、不可能(néng)企圖自(zì)殺或者逃跑:李某精神狀态良好,具備正常人所應具備的理性思維,在北(běi)京市(shì)有穩定的住所,家庭生(shēng)活穩定,其不可能(néng)企圖自(zì)殺或者逃跑。
犯罪嫌疑人李某及其家屬保證,會(huì)依法提供保證人或保證金,并嚴格遵守取保候審的相(xiàng)關規定
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